商標(biāo)異議人變更的必要性與合法性
商標(biāo)異議程序的當(dāng)事人變更是新問題，國內(nèi)在規(guī)范、實(shí)踐和理論層面幾乎都是空白。廣義理解，當(dāng)事人變更是指異議人或被異議人在異議程序中發(fā)生更替，由案外第三人承繼其地位參與程序。異議人變更問題在《商標(biāo)法》第三次修改后不斷凸顯，特別是適格主體因在先權(quán)利轉(zhuǎn)讓而不再適格的情況較為常見。
鑒于異議人變更是制度創(chuàng)新，研究這個問題必須立足《商標(biāo)法》。同任何一部知識產(chǎn)權(quán)法一樣， 《商標(biāo)法》兼具私權(quán)和公權(quán)的屬性， 身處民商法和行政法的交叉領(lǐng)域， 在立法目的和法律適用上均秉承著以下核心原則：私法之權(quán)利保障與意思自治、公法之正當(dāng)程序與公平效率。在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的浪潮中，異議人和被異議人的身份隨時(shí)可能互換，**理由和相對理由也可能互相演化，企業(yè)商譽(yù)和消費(fèi)者認(rèn)知日新月異，浩如煙海的司法判例也屢開先河。在龐雜的法律條款和動態(tài)的法律適用背后，不變的是法律原則和法治精神。只有正確理解《商標(biāo)法》并堅(jiān)守法律原則和法治精神，才能真正推動市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，實(shí)現(xiàn)社會福利*大化。
因此，本文將圍繞權(quán)利保障、意思自治、正當(dāng)程序、公平效率這四個維度，參考商標(biāo)評審和民事訴訟經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合商標(biāo)異議工作實(shí)踐，從以下幾方面對商標(biāo)異議人變更問題進(jìn)行探討。
給制度做加法首先要回答兩個問題：一是否必要； 二是否合法。不必要的新制度不合乎簡政宗旨， 不合法的新制度不符合法治方針。異議人變更程序是從無到有的構(gòu)想，是在給現(xiàn)有的異議制度做加法，必須建立在必要且合法的前提下。
一、必要性
異議人變更的客觀需求一直存在，如企業(yè)合并兼并改制、引證商標(biāo)轉(zhuǎn)讓移轉(zhuǎn)等，但在新《商標(biāo)法》實(shí)施前這種需求并不突出。一是企業(yè)合并兼并改制的情況不多，且新舊主體之間依法具有當(dāng)然的承繼效力，異議人變更是水到渠成的修正而非另起爐灶的更換。二是案外第三人要求參與程序的，按照舊法規(guī)定，任何人可以提出異議，無需通過異議人變更來解決。三是異議人主張的在先權(quán)利在異議申請受理前轉(zhuǎn)讓的，即使不變更異議人，也不影響該異議申請是否受理。而且，舊法中異議程序的定位是在充分的社會監(jiān)督下對商標(biāo)注冊初審進(jìn)行再審查，在先權(quán)利是否屬于異議人不影響異議裁定的結(jié)論。因此，異議人變更問題一直鮮有理論研究和制度實(shí)踐。
但在新《商標(biāo)法》對異議程序做出重大修改后，只有在先權(quán)利人或利害關(guān)系人才能以相對理由提出異議，異議人變更問題逐步凸顯。例如甲以在先商標(biāo)注冊權(quán)提出異議，后將引證商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給乙，乙要求取代甲作為異議人。如果不予變更異議人，將有以下幾點(diǎn)不良后果：（1）違背正當(dāng)程序原則。甲沒有義務(wù)履行也極有可能怠于履行后續(xù)可能發(fā)生的補(bǔ)正責(zé)任（未按要求補(bǔ)正導(dǎo)致異議申請不予受理）、舉證責(zé)任（三個月內(nèi)補(bǔ)充證據(jù)材料）、質(zhì)證權(quán)利（被異議人超期補(bǔ)充答辯證據(jù)）和救濟(jì)權(quán)利（行政復(fù)議和行政訴訟），甚至可能因?yàn)椴患皶r(shí)通知乙而延誤請求無效宣告的合理時(shí)機(jī)。（2）違背權(quán)利保障和意思自治原則。乙往往因?yàn)槌^異議期無法另行提出異議申請[1]，也沒有任何途徑可以參與既有程序，只能等待被異議商標(biāo)核準(zhǔn)注冊后請求無效宣告。乙也可能不希望異議繼續(xù)（如簽訂共存協(xié)議、受讓被異議商標(biāo)），但是無法撤回異議。（3）影響異議案件審查。商標(biāo)局將陷入兩難：堅(jiān)持異議人為主體，則不屬于其的在先權(quán)利無法獲得保護(hù)，只能決定異議不成立；堅(jiān)持在先權(quán)利為主體，則實(shí)行全面審查，將已屬他人的在先權(quán)利主動納入異議決定，似與中立裁判地位不符。（4）浪費(fèi)行政資源。
乙固然可以請求無效宣告，但是本可能用一次程序案結(jié)事了的問題便需要兩次程序。不適格的異議人繼續(xù)參與程序，其履行的程序性義務(wù)對于結(jié)果的必然性而言，都是低效的。
二、合法性
在解決異議人變更的必要性之后，合法性問題就首當(dāng)其沖。鑒于《商標(biāo)法》及實(shí)施條例沒有規(guī)定異議人變更程序，因此合法性問題也就是指判斷異議人變更是否違背現(xiàn)行法律和立法精神。如果不違反上位法，作為商標(biāo)注冊和管理的主管部門，商標(biāo)局完全可以且應(yīng)當(dāng)在遵守《立法法》的前提下，做出有利于當(dāng)事人的解釋和制度創(chuàng)新。
從立法精神看，異議程序是商標(biāo)授權(quán)確權(quán)整體流程的重要環(huán)節(jié)，關(guān)系各方利益，服務(wù)于鼓勵創(chuàng)業(yè)、保護(hù)商譽(yù)、維護(hù)秩序的市場經(jīng)濟(jì)，因此法律對雙方當(dāng)事人都規(guī)定了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，其中必然存在一定的利益取舍。總的標(biāo)準(zhǔn)是：確保需要救濟(jì)權(quán)利的當(dāng)事人順利提出異議，確保正當(dāng)注冊商標(biāo)的當(dāng)事人免受惡意異議侵?jǐn)_，確保社會公眾對商標(biāo)注冊審查工作的底線監(jiān)督權(quán)，確保注冊商標(biāo)不產(chǎn)生明顯的社會負(fù)效應(yīng)。而異議人變更是讓不再適格的當(dāng)事人退出程序，讓適格的當(dāng)事人參與，實(shí)現(xiàn)程序正義，提高行政效率，其初衷與立法精神相符。
從現(xiàn)行法律看，當(dāng)事人變更的合法性已經(jīng)得到了法律正面承認(rèn)。《商標(biāo)法實(shí)施條例》第11條規(guī)定：“下列期間不計(jì)入商標(biāo)審查、審理期限：（四）當(dāng)事人需要補(bǔ)充證據(jù)或補(bǔ)正文件的期間以及因當(dāng)事人更換需要重新答辯的期間?！边@里的“當(dāng)事人更換”只適用于答辯的情形，不包括異議人。但是不包括異議人只能說明異議人變更期間也要計(jì)入審限，并未排斥異議人變更的合法性。反過來，法律之所以對變更程序不做具體規(guī)定，是因?yàn)榇祟悊栴}操作性太強(qiáng)，不宜規(guī)定過細(xì)，應(yīng)由具體實(shí)施機(jī)關(guān)來調(diào)整（見下文《商標(biāo)評審規(guī)則》）。
回到異議程序，《商標(biāo)法》第33、35條和《商標(biāo)法實(shí)施條例》第18、24、25、26、27條等條款對異議期限、異議理由、異議人主體資格、申請材料形式要件、被異議人答辯程序、雙方補(bǔ)充證據(jù)程序、審查范圍和期限、后續(xù)救濟(jì)途徑等做出了明確規(guī)定。上述條款均沒有與異議人變更無法兼容的內(nèi)容。因此，只要具體實(shí)施過程不違反上述幾方面的規(guī)定，異議人變更就完全具備合法性。（本文來源：商標(biāo)異議程序的當(dāng)事人變更問題探析；作者：李希盛；單位：國家工商總局商標(biāo)局異議形審處）
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